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¬ŅQu√© es el divorcio? Requisitos para solicitar el divorcio

Que Es Divorcio

Pese a que el matrimonio se constituye como la unión afectiva entre dos personas destinada a mantenerse de forma duradera en el tiempo, es posible que este vínculo,  cualquiera que sea la forma y tiempo en que se hubiere celebrado, pueda disolverse por dos razones: bien de forma natural por la muerte o declaración de fallecimiento de uno de los cónyuges, o bien de forma sobrevenida a través del divorcio.

¬ŅQu√© es el divorcio?

pareja-divorcio

Es la disoluci√≥n del v√≠nculo matrimonial contra√≠do legalmente entre dos personas en un momento anterior, bien por voluntad de ambos c√≥nyuges o √ļnicamente de uno de ellos, siempre que hubieran trascurrido al menos tres meses desde dicho momento.

Los c√≥nyuges son los √ļnicos legitimados para ejercitar la acci√≥n de divorcio. Se trata de una acci√≥n personal√≠sima, que se extinguir√° con la muerte o declaraci√≥n de fallecimiento de cualquiera de las partes o por renuncia o desistimiento por parte del solicitante.

De esta forma, desde el momento en que se dicte la resolución judicial que decrete el mismo, las partes dejarán de tener los derechos y obligaciones inherentes al matrimonio (derecho a la pensión de viudedad, derechos sucesorios, deber de fidelidad…), salvo las obligaciones que los cónyuges tuvieren para con los hijos, puesto que estas no están vinculadas al matrimonio sino a la relación de parentesco.

Por ende, es la forma jurídica de poner fin al pacto por el que las partes se prometían el uno al otro, ya sea por la vía civil o religiosa, dándoles la posibilidad, si así lo desean, de contraer nuevamente matrimonio con otra persona, con la que adquiriría tales compromisos.

Requisitos para solicitar el divorcio

Los √ļnicos requisitos que se exigen para poder solicitar el divorcio son:

  • La existencia de la voluntad de al menos uno de los c√≥nyuges de divorciarse.
  • Que hayan trascurrido al menos tres meses desde la celebraci√≥n del matrimonio, independientemente de la forma en que se presente la solicitud.

Sin embargo, no en pocas ocasiones sucede, que el motivo por el que uno de los c√≥nyuges quiere romper el v√≠nculo matrimonial no es √ļnicamente la mera voluntad de finalizar la relaci√≥n sentimental con la otra parte, sino porque existe un riesgo para su vida, su integridad f√≠sica, su libertad, su integridad moral o su libertad e indemnidad sexual o de los hijos comunes o de una de las partes. Por ello, en estos casos, se admite la posibilidad de demanda, aun sin haber trascurrido los tres meses requeridos desde que contrajeron matrimonio.

¬Ņ Es la separaci√≥n un requisito previo para el divorcio?

A diferencia del divorcio, la separaci√≥n declarada judicialmente (-no hablamos de ‚Äúseparaci√≥n de hecho‚ÄĚ-), implica el cese de la convivencia en com√ļn entre los c√≥nyuges, con las correspondientes consecuencias patrimoniales y personales, pero no pone fin al matrimonio disolviendo el vinculo matrimonial.

Si bien, desde la conocida ‚ÄúLey de divorcio expr√©s‚ÄĚ, Ley 15/2005 de 8 de julio, por la que se modificaba el CC y LEC en materia de separaci√≥n y divorcio, la separaci√≥n judicial deja de ser un requisito previo imprescindible para poder interponer la demanda de divorcio a fin de agilizar la disoluci√≥n del mismo.

¬Ņ Qu√© documentos se necesitan para solicitar el divorcio?

Cualquiera que sea la forma en que se suscita el divorcio, consensual o contencioso, al escrito que lo promueva o a la demanda, respectivamente, habrán de adjuntarse en todo caso los siguientes documentos:

  • Certificado de matrimonio:¬†al que se podr√° acceder en el Registro Civil de la ciudad donde los c√≥nyuges se unieron en matrimonio.
  • Certificado de inscripci√≥n de nacimiento de los hijos:¬†en caso de existir hijos comunes del matrimonio, debe presentarse este certificado que podr√° obtenerse en el Registro Civil.
  • El documento o documentos en que los c√≥nyuges o el c√≥nyuge funden su derecho

Ahora bien, seg√ļn nos encontremos ante un divorcio suscitado de mutuo acuerdo o por uno de los c√≥nyuges sin el consentimiento del otro, adicionalmente deber√° acompa√Īarse:

  1. En caso de divorcio de mutuo acuerdo:
  • La propuesta de convenio regulador
  • En su caso, el acuerdo alcanzado en el procedimiento de mediaci√≥n familiar.
  1. En caso de divorcio contencioso:
  • Si se solicitaran medidas patrimoniales: el actor deber√° aportar los documentos de los que disponga que permitan evaluar la situaci√≥n econ√≥mica de los c√≥nyuges y, en su caso, de los hijos (declaraciones tributarias, n√≥minas, certificaciones bancarias, t√≠tulos de propiedad o certificaciones registrales).

Si alg√ļn hecho relevante no pudiera ser probado mediante documentos, en el mismo escrito se propondr√° la prueba de que los c√≥nyuges quieran valerse para acreditarlo.

¬ŅSe necesita abogado y procurador en el divorcio?

Es importante poner de manifiesto, que en el procedimiento de divorcio, independientemente de que se tramite de mutuo acuerdo o de forma contenciosa, y a excepción de lo referido a las medidas provisionales, será necesaria la intervención de abogado y procurador.  Si bien, con la ventaja de que en los divorcios de mutuo acuerdo los cónyuges podrán venir representados por un mismo abogado y procurador, o de distintos abogados y un mismo procurador.

Tipos de divorcio.

De conformidad al art 86 CC, el divorcio puede decretarse judicialmente, cualquiera que sea la forma de su celebración, de las siguientes formas:

1. Divorcio de mutuo acuerdo

El divorcio consensual es aquel instado de mutuo acuerdo, en el que existe voluntad por ambos cónyuges de proceder a él. En este caso, la solicitud de divorcio puede presentarse:

  1. Por ambos c√≥nyuges de com√ļn acuerdo, o uno con el consentimiento del otro:

La demanda se presentar√° ante el Juzgado de Familia correspondiente, y se acompa√Īar√° con una propuesta de convenio regulador en el que se manifiesten sobre todos los efectos derivados del divorcio tanto en relaci√≥n a lo familiar como a las consecuencias patrimoniales.

El Juez apreciar√≠a la idoneidad de lo planteado en la demanda y en convenio, aprobando los acuerdos sometidos al √≥rgano judicial, salvo que estos pudieran suponer un da√Īo a los hijos o fueran gravemente perjudiciales para uno de los c√≥nyuges.

Las medidas adoptadas por el Juez de entre las convenidas por los cónyuges judicialmente o en defecto de acuerdo, podrán ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio aprobado por el Juez, en interés a las nuevas necesidades de los hijos o  por cambiar las circunstancias de los cónyuges.

  1. Formulando convenio regulador ante el Secretario Judicial o en escritura p√ļblica ante Notario:

Este convenio debe incluir, junto a la voluntad inequívoca de divorciarse, las medidas para regular los efectos derivados del divorcio.

No obstante, es necesario recordar que los funcionarios diplom√°ticos o consulares, en ejercicio de las funciones notariales que tienen atribuidas, no podr√°n autorizar la escritura p√ļblica de divorcio.

  • Convenio regulador:

Cualquiera que sea la forma en que se presente la solicitud, en el divorcio de mutuo acuerdo parece obvio que se exija la propuesta de convenio regulador. Se trata de un contrato por el que los cónyuges regulan los efectos económicos y en relación a los hijos, derivados del divorcio.

Así, conforme a las exigencias del Código Civil, ha de contener como mínimo los siguientes extremos:

a) El cuidado y ejercicio de la patria potestad de los hijos sujetos a la misma, y en su caso, el régimen de comunicación y estancia de los hijos con el progenitor que no viva habitualmente con ellos.

b) Si fuera necesario, el régimen de visitas y comunicación respecto de los abuelos, previa audiencia y consentimiento de ellos, en interés de los nietos.

c) La atribución del uso de la vivienda y ajuar familiar.

d) La contribución a las cargas matrimoniales y alimentos, así como sus bases de actualización y garantías en su caso.

e) La liquidación, cuando proceda, del régimen económico del matrimonio.

f) La pensión compensatoria que en su caso correspondiera a uno de los cónyuges.

Cabe mencionar, que estos acuerdos podr√°n hacerse efectivos desde que se apruebe el convenio regulador o el otorgamiento de la escritura p√ļblica.

Además, el Juez o las partes podrán establecer las garantías reales o personales que requiera el cumplimiento del convenio.

Procedimiento

Las peticiones de divorcio, presentadas de com√ļn acuerdo por uno con el consentimiento del otro se tramitar√°n por el procedimiento establecido en el art 777 de la LEC, seg√ļn el cual:

1) El escrito por el que se solicita el divorcio debe venir acompa√Īado por los documentos necesarios anteriormente expuestos, o en su caso, la prueba para acreditarlos.

2) Una vez admitida la solicitud de divorcio, el Secretario judicial citará, dentro de los 3 días siguientes y por separado, a los cónyuges, para que ratifiquen su petición:

  • Si alguno de los c√≥nyuges no la ratifica: el Secretario judicial archivar√° las actuaciones, pudiendo el c√≥nyuge que quisiera proseguir con el divorcio promoverlo de forma contenciosa.
  • Si ambos c√≥nyuges ratificaran su voluntad de divorciarse:
  • El Juez o el Secretario judicial conceder√° un plazo de 10 d√≠as para que aporten los documentos que faltaran, plazo durante el cual adem√°s:
  1. Se practicará, la prueba propuesta por lo cónyuges o por el propio tribunal, para comprobar que concurren las circunstancias exigidas y si procede aprobar la propuesta de convenio regulador.
  2. Si hubiera hijos menores o incapacitados: en este plazo, o en su defecto en el plazo de 5 días, el Tribunal recabará informe del Ministerio Fiscal pronunciándose sobre los puntos del convenio referidos a los hijos y oirá a los menores cuando tuvieren suficiente juicio o se estime necesario.
  • El tribunal dictar√° sentencia concediendo o denegando el divorcio y se pronunciar√° en su caso, sobre el convenio regulador.

No obstante, ser√° el Secretario Judicial quien resuelva mediante decreto, siempre que no hubiera hijos menores no emancipados o con discapacidad dependientes, y que de los acuerdos del convenio no pudiera resultar un da√Īo o perjuicio grave para los hijos mayores o menores emancipados.

3) Si se concede el divorcio, pero el convenio regulador no se admitiera en todo o en parte, los cónyuges deberán realizar una nueva propuesta sobre los puntos no aprobados en el plazo de 10 días. El tribunal resolverá en el plazo de 3 días desde que lo presenten o trascurra dicho plazo.

4) La resolución que apruebe el convenio solo puede ser recurrida por el Ministerio Fiscal, cuando ello pudiera afectar a los hijos menores e incapacitados. Mientras que las partes, sí podrán recurrir en apelación la resolución que deniegue el divorcio.

Por su parte, el decreto del Secretario judicial no ser√° recurrible.

Este mismo procedimiento se seguir√° cuando las partes, de com√ļn acuerdo, quieran modificar el convenio regulador o de las medidas acordadas por el.

2. Divorcio contencioso

De no haber acuerdo entre ambos cónyuges en la solicitud de divorcio o sobre los acuerdos que deben regularse en el convenio regulador, la solicitud de divorcio puede formularse por uno sólo de los cónyuges sin el consentimiento del otro.

Procedimiento

De acuerdo al art 770 de la LEC, estas demandas de divorcio se tramitar√°n mediante juicio verbal, y sujetas a las siguientes reglas:

1) La demanda solicitando el divorcio deber√° acompa√Īarse de los documentos necesarios que anteriormente se expon√≠an, ¬†enumerados, o en su caso, la prueba para acreditarlos.

2) La otra parte tendrá 10 días para contestar a la demanda, en la que deberá proponer la reconvención, que solo se admitirá si se fundara en alguna causa que podría suponer la nulidad del matrimonio o si el demandado quisiera adoptar medidas definitivas no solicitadas en la demanda y no apreciables de oficio por el Juez.

3) A la vista deber√°n acudir las partes personalmente asistidas por sus abogados. Pues de no comparecer, se admitir√°n los hechos alegados por la parte que acuda para fundamentar sus peticiones sobre las medidas patrimoniales definitivas.

4) El Tribunal fijar√° un plazo m√°ximo de 30 d√≠as, a fin de practicar las pruebas que no pudieron practicarse en la vista; las acordadas de oficio por el propio Tribunal para comprobar si concurren los requisitos para decretar el divorcio; as√≠ como las referidas a hechos de los que dependen las medidas relativas a hijos menores o incapacitados y se oir√° a los menores cuando se estime necesario, tuvieran suficiente juicio y en todo caso, cuando fueran mayores de 12 a√Īos.

No obstante, en cualquier momento del procedimiento, las partes de com√ļn acuerdo podr√°n solicitar la suspensi√≥n del proceso para someterse a mediaci√≥n.

Medidas derivadas del procedimiento de divorcio.

Medidas provisionales

El cónyuge que tenga intención de presentar demanda de divorcio, podrá solicitar con carácter previo, ante el tribunal de su domicilio, sin necesidad de que intervenga abogado y procurador en tal momento (si posteriormente),  los siguientes efectos y medidas:

  • El cese de la presunci√≥n de convivencia conyugal, ya que podr√°n vivir separados.
  • La revocaci√≥n de los consentimientos y poderes otorgados entre ellos
  • El cese de la posibilidad de vincular los bienes privativos del otro c√≥nyuge.
  • La determinaci√≥n, en inter√©s de los hijos, de cu√°l de los c√≥nyuges (o con car√°cter excepcional los abuelos parientes u otros oportunos) ejercer√° la patria potestad y la forma de velar y r√©gimen de comunicaci√≥n y visitas del c√≥nyuge que no tenga la guardia y custodia.
  • La adopci√≥n de medidas de protecci√≥n ante el riesgo de sustracci√≥n del menor por cualquiera de los c√≥nyuges.
  • La decisi√≥n sobre el uso de la vivienda familiar y el ajuar de la misma.
  • Establecimiento de la contribuci√≥n a las cargas matrimoniales de cada c√≥nyuge y el aseguramiento de su efectividad.
  • La decisi√≥n sobre de los bienes gananciales o comunes
  • La determinaci√≥n sobre el r√©gimen de administraci√≥n y disposici√≥n de los bienes privativos afectados a cargas del matrimonio.

El Secretario judicial citará al cónyuge demandado, quien deberá acudir con abogado y procurador; al cónyuge demandante, y de haber hijos menores o incapacitados, al Ministerio Fiscal, a una comparecencia en los 10 días siguientes, para que las partes traten de llegar a un acuerdo.

Si alguno de los cónyuges no comparece injustificadamente, se podrán dar por admitidos los hechos alegados por el cónyuge concurrente.

En caso de que asistieran ambos, pero estos no llegaran a un acuerdo o el mismo no fuere aprobado por el Tribunal, se oir√°n las alegaciones y se practicar√°n las pruebas

Tras la comparecencia, el tribunal dentro de los 3 días siguientes resolverá, sin que dicha resolución pueda ser recurrida.

Los efectos y medidas que en su caso se acordaran, dejarán de tener efecto si no se interpusiera la demanda de divorcio en el plazo de 30 días desde su adopción.

Medidas definitivas

De haberlas, el Tribunal adoptará las medidas que se hubieran adoptado como provisionales, salvo que considere necesario completarlas o modificarlas, en cuyo caso se convocará previamente a los cónyuges a una comparecencia.

En caso de no haber medidas provisionales, en la vista del juicio, los cónyuges propondrán los acuerdos alcanzados entre ellos, y las pruebas que los justifiquen. O en defecto de acuerdo, se practicarán las pruebas pertinentes para que el Tribunal decida sobre las medidas a adoptar que hayan de sustituir a las ya adoptadas o las medidas a adoptar si no se hubiera adoptado ninguna.

Si las partes recurrieran la sentencia, no se suspender√° la eficacia de las medidas acordadas..

Las medidas definitivas acordadas se podrán modificar a solicitud de cualquiera de los cónyuges, o de haber menores o incapacitados, del Ministerio Fiscal,  cuando hubieran variado sustancialmente las circunstancias tenidas en cuenta para su adopción.

Incumplimiento de las medidas adoptadas.

Si cualquiera de los cónyuges incumpliera de manera reiterada el pago de las cantidades debidas, se le podrán imponer multas coercitivas, sin perjuicio de hacer efectivas sobre su patrimonio las cantidades debidas.

Si incumplieran obligaciones no pecuniarias, cuando el Tribunal lo estime conveniente, podr√° imponer multas coercitivas mensuales durante todo el tiempo que sea necesario.

Si cualquiera de los cónyuges, incumplieran de forma reiterada las obligaciones del régimen de visitas, podrá el Tribunal modificar el régimen de guarda y visitas.

Trasformación del tipo de divorcio.

Es posible, adem√°s de frecuente, que un procedimiento de divorcio iniciado de mutuo acuerdo, en el que ambos c√≥nyuges tienen voluntad de poner fin al matrimonio e incluso coinciden sobre la regulaci√≥n de ciertos aspectos del convenio regulador, acabe convirti√©ndose en un procedimiento contencioso, en el momento en que discrepen sobre alguno de los puntos de dicho convenio. Pues la √ļnica soluci√≥n es que una de las partes solicite la demanda de divorcio contra otro, a fin de que sea el Juez quien decida sobre los acuerdos objeto de controversia.

Igualmente, es factible que un procedimiento iniciado de forma contenciosa, acabe por convertirse en un procedimiento de mutuo acuerdo, cuando las partes alcancen un consenso antes de que se dicte sentencia. Si bien, para que esto sea posible, se exige que las partes presenten ante el Juzgado una propuesta de convenio regulador, que posteriormente habr√°n de ratificar.

¬ŅEs posible la reconciliaci√≥n de los divorciados?

Si tras interponerse la demanda de divorcio o formularse el correspondiente convenio regulador, se produce la reconciliación entre los cónyuges, la acción de divorcio se extinguirá y dejará de tener efecto, siempre que la reconciliación se reconozca por ambas partes de forma expresa.

Si bien, si en el momento de la reconciliaci√≥n el v√≠nculo matrimonial ya se hubiera disuelto por divorcio, √©sta no tendr√° ning√ļn efecto, debiendo los divorciados a tal efecto, contraer entre s√≠ nuevo matrimonio.

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